【刑事法治?骗取出口退税罪】【罪名解析】骗取出口退税罪

20040521

【立法沿革】新中国成立至改革开放之前，在此三十年间中国没有对外开放，故没有对该行为的相关规定。

1979年刑法中并未规定骗取出口税罪，当时一般把骗取出口退税行为视为一种偷税行为。如1989年9月12日国家税务总局、经贸部、海关总署联合签署的国税【流字】第390号文件规定:“出口企业有意采取欺骗、隐瞒等手段造成多退税款的，视同偷税行为。

1992年9月2日全国人大常委会通过《关于惩治偷税、抗税犯罪的补充规定》(以下简称《补充规定》)，专门规定了骗取出口退税罪。《补充规定》第5条第1款规定:“企事业单位采取对所生产或者经营的商品假报出口等欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额在1万元以上的，处骗取税款5倍以下的罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处3年以下有期徒刑或拘役。”第2款规定:“前款规定以外的单位或者个人骗取国家出口退税款的，按照诈骗罪追究刑事责任，并处骗取税款5倍以下的罚金;单位犯本罪的，除处以罚金外，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，按照诈骗罪追究刑事责任。”

1997年修订的《中华人民共和国刑法》第204条对骗取出口退税罪进行重大修改，完善了该罪的犯罪构成。

《刑法》第二百零四条

【骗取出口退税罪】以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

纳税人缴纳税款后，采取前款规定的欺骗方法，骗取所缴纳的税款的，依照本法第二百零一条的规定定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分，依照前款的规定处罚。

第二百一十一条 【单位犯危害税收征管罪的处罚规定】

单位犯本节第二百零一条、第二百零三条、第二百零四条、第二百零七条、第二百零八条、第二百零九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。

第二百一十二条 【税收征缴优先原则】

犯本节第二百零一条至第二百零五条规定之罪，被判处罚金、没收财产的，在执行前，应当先由税务机关追缴税款和所骗取的出口退税款。

【立案标准】

关于印发《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》的通知（公通字（2010）23号）

第六十条 以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额在五万元以上的，应予立案追诉。

【量刑标准】

《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2002〕30号）

第一条 刑法第二百零四条规定的“假报出口”，是指以虚构已税货物出口事实为目的，具有下列情形之一的行为：

（一）伪造或者签订虚假的买卖合同；

（二）以伪造、变造或者其他非法手段取得出口货物报关单、出口收汇核销单、出口货物专用缴款书等有关出口退税单据、凭证；

（三）虚开、伪造、非法购买增值税专用发票或者其他可以用于出口退税的发票；

（四）其他虚构已税货物出口事实的行为。

第二条 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百零四条规定的“其他欺骗手段”：

（一）骗取出口货物退税资格的；

（二）将未纳税或者免税货物作为已税货物出口的；

（三）虽有货物出口，但虚构该出口货物的品名、数量、单价等要素，骗取未实际纳税部分出口退税款的；

（四）以其他手段骗取出口退税款的。

第三条 骗取国家出口退税款５万元以上的，为刑法第二百零四条规定的“数额较大”；骗取国家出口退税款５０万元以上的，为刑法第二百零四条规定的“数额巨大”；骗取国家出口退税款２５０万元以上的，为刑法第二百零四条规定的“数额特别巨大”。

第四条 具有下列情形之一的，属于刑法第二百零四条规定的“其他严重情节”：

（一）造成国家税款损失３０万元以上并且在第一审判决宣告前无法追回的；

（二）因骗取国家出口退税行为受过行政处罚，两年内又骗取国家出口退税款数额在３０万元以上的；

（三）情节严重的其他情形。

第五条 具有下列情形之一的，属于刑法第二百零四条规定的“其他特别严重情节”：

（一）造成国家税款损失１５０万元以上并且在第一审判决宣告前无法追回的；

（二）因骗取国家出口退税行为受过行政处罚，两年内又骗取国家出口退税款数额在１５０万元以上的；

（三）情节特别严重的其他情形。

第六条 有进出口经营权的公司、企业，明知他人意欲骗取国家出口退税款，仍违反国家有关进出口经营的规定，允许他人自带客户、自带货源、自带汇票并自行报关，骗取国家出口退税款的，依照刑法第二百零四条第一款、第二百一十一条的规定定罪处罚。

第七条 实施骗取国家出口退税行为，没有实际取得出口退税款的，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

第八条 国家工作人员参与实施骗取出口退税犯罪活动的，依照刑法第二百零四条第一款的规定从重处罚。

第九条 实施骗取出口退税犯罪，同时构成虚开增值税专用发票罪等其他犯罪的，依照刑法处罚较重的规定定罪处罚。

【相关规范】

1.《刑法》第四百零五条

税务机关的工作人员违反法律、行政法规的规定，在办理发售发票、抵扣税款、出口退税工作中，徇私舞弊，致使国家利益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处五年以上有期徒刑。

其他国家机关工作人员违反国家规定，在提供出口货物报关单、出口收汇核销单等出口退税凭证的工作中，徇私舞弊，致使国家利益遭受重大损失的，依照前款的规定处罚。

2.《税收征收管理法》

第六十六条 以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款的，由税务机关追缴其骗取的退税款，并处骗取税款一倍以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。对骗取国家出口退税款的，税务机关可以在规定期间内停止为其办理出口退税。

第七十七条　纳税人、扣缴义务人有本法第六十三条、第六十五条、第六十六条、第六十七条、第七十一条规定的行为涉嫌犯罪的，税务机关应当依法移交司法机关追究刑事责任。

税务人员徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，情节严重的，依法追究刑事责任。

3.《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条

行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉及的金额、违法事实的情节、违法事实造成的后果等，根据刑法关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件的追诉标准等规定，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任的，必须依照本规定向公安机关移送。

【罪名认定】

一、出口退税（又称“出口货物退税”）是国际贸易中通常采用的并被世界各国普遍接受的税收制度，其理论依据来源于国际普遍实行的在商品消费地征收商品税的征税原则。也就是说，出口货物是在国外消费，其税负由国外消受者负担；因此，出口国对所出口的商品不征商品税，已征收的，则在出口时予以退还该商品在国内生产、流通环节已经缴纳的商品税。这就是出口退税制度。

因此，针对“假报出口”等骗取出口退税的行为，第二百零四条第二款区分了两种不同情形：

（1）通过假报出口等手段，将原已缴纳的税款又骗回去的，骗取的部分按“逃税”论处；

（2）如果骗取的税款超过原已缴纳的税款，那么，超过的部分按“骗税”论处。

二、骗取出口退税罪与虚开增值税专用发票罪的区别

虚开增值税专用发票罪是指单位和个人违反国家税收征管和发票管理制度，为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开增值税专用发票的行为，骗取出口退税罪与虚开增值税专用发票罪同属危害税收征管类犯罪，两罪既有区别、又有联系。

首先其区别主要表现在客观方面，即犯罪手段不同。虚开增值税专用发票的客观方面，表现为行为人在商品的国内生产、销售环节实施为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开增值税专用发票的行为，骗取出门退税罪的客观方面则表现为行为人在商品的出口环节实施假报出门或者其他骗取出口退税款的行为。其联系主要表现在，虚开增值税专用发票罪本身是行为人实施骗取出口退税罪的重要手段之一，骗取出口退税罪的实施又以行为人实施虚开增值税专用发票罪为必要的环节，可见，骗取出口退税罪与虚开增值税专用发票罪之间存在着密切的牵连关系，当行为人将虚开的增值税专用发票用于向税务机关申请出口退税，数额较大时，该行为人就同时触犯了骗取出口退税和虚开增值税专用发票两个罪名；但在处理时可按其中的一个重罪定罪，从重处罚，不适用数罪并罚。当然、如果行为人未将虚开的增值税专用发票用于申请出口退税，而是用于申请抵扣税款或者非法出售，则不能构成骗取出口退税罪，而应当按照虚开增值税专用发票罪和偷税罪或非法出售增值税专用发票罪之中的一个重罪从重处罚。

三、相关联的骗取出口退税罪、虚开增值税专用发票罪与逃税罪的犯罪数额认定

（一）“假报出口”情形下的犯罪数额认定。

《解释》第一条规定刑法第二百零四条规定的“假报出口”行为包括以虚构已税货物出口事实为目的而实施的虚开、伪造、非法购买增值税专用发票行为。该条规定的是没有货物出口的假报出口行为。根据《办法》的规定，在完全没有货物出口的情况下，行为人通过伪造买卖合同、增值税专用发票、出口报关单、外汇核销单等骗取出口退税的，因增值税专用发票是伪造的，开票单位并未实际交税，故这种情形属于骗取出口退税行为，犯罪数额应以实际骗取的退税金额为准。

在虚开增值税专用发票的情况下，虽然开票单位没有真实的货物出口，但是其开具增值税专用发票将导致其销项税额增加，进而导致应纳税额增加，也将导致需要缴纳更高的增值税，计算方式为：应纳增值税额=销项税额—进项税额。而行为人通过虚开增值税专用发票的方式骗取出口退税额为销项税额，但开票单位实际缴纳的增值税额为销项税额减去进项税额的部分。所以在这种情况下，行为人通过虚开增值税专用发票的方式骗取的出口退税额，与开票单位已经缴纳的增值税额相等部分，依法应当补缴应纳税款，并缴纳滞纳金，否则可能构成逃税罪，且逃税罪的犯罪数额为开票单位已经缴纳的增值税额；对于超出已经缴纳的增值税额部分，则属于骗取出口退税额，对于行为人犯罪情节的认定也应以该数额为准。这种情况下，虚开增值税专用发票罪的犯罪数额为虚开的增值税专用专用发票上记载的增值税额。

（二）“将未纳税或者免税货物作为已税货物出口”情形下的犯罪数额认定。

“未纳税的货物”包括来料加工复出口的货物、小规模纳税人出口的货物、直接从农民手中收购的农产品等。行为人将“未纳税的货物”作为已税货物出口并申报退税， 则行为人必须为自己虚开或让其他企业为自己虚开增值税专用发票，发票中记载的增值税额既为虚开增值税专用发票罪的犯罪数额。由于出口货物实际未纳税，所以行为人实际骗取的出口退税款数额即为骗取出口退税罪的犯罪数额。

《增值税暂行条例》第十六条规定了免征增值税的项目范围。行为人将免税货物作为已税货物出口并申请退税，不仅需要让他人为自己虚开增值税专用发票，还需要伪造买卖合同或伪造品名进行报关。因该类物品在国内流通环节并未征收增值税，所以行为将免税货物作为已税货物出口并申请退税的，其实际骗取的出口退税额即为骗取出口退税罪的犯罪数额；其在没有实际货物买卖的情况下让他人为自己虚开的增值税专用发票中所记载的增值税额即为虚开增值税专用发票罪的犯罪数额。

（三）“虚构货物品名、数量、单价等要素”情形下的犯罪数额认定。

《解释》第二条第（二）项将虚构出口货物的品名、数量、单价等要素，骗取未实际纳税部分出口退税款的行为规定的《刑法》第二百零四条中的“其他欺骗手段之一。行为人虚构货物品名，通常是将低退税率的货物虚构为高退税率的货物；行为人虚构数量、单价，通常是为了虚大出口货物的离岸价格，尽可能多地骗取出口退税款。

行为人通过虚构出口货物的品名、数量、单价等要素骗取出口退税款的，并不完全是虚开的增值税专用发票，因为行为人当期也可能发生增值税进项税额，行为人已经缴纳的进项税额部分属于在货物出口时应予退还的税款，这部分款项不应根据《刑法》第二百零四条的规定当作逃税罪的犯罪对象；超出进项税额部分的出口退税款额则属于骗取出口退税罪的犯罪数额。而行为人在此过程中存在让他人为自己虚开增值税专用发票的，发票中记载的增值税额为虚开增值税专用发票罪的犯罪数额。

【案例选编】

案例一 章某骗取出口退税案

【简要案情】2012年间，被告人章某通过接受外商客户订单，下单给浙江雅鸽家纺有限公司生产围巾等产品，生产完工后由被告人章某负责装箱、运输及办理报关、货物出口手续，浙江雅鸽家纺有限公司收取外商货款和出口退税后扣除一定生产成本和部分税金将余款支付给被告人章某。2012年9月，被告人章某结伙他人经预谋后，在浙江省绍兴县马鞍镇亭桥村被告人章某的仓库内，将浙江雅鸽家纺有限公司生产的围巾替换为事先在义乌小商品市场采购的塑料水壶、垃圾桶等不可退税货物，并以出口围巾的名义申报宁波北仑海关欲骗取出口退税，后被海关当场查获，没有成功办理退税。上述涉案货物申报价格计人民币642268.73元，如果成功出口可骗取税款102763元。

【简要评析】骗取出口退税罪的既遂标准，在学理上存在两种不同的观点，一种观点认为该罪是行为犯，只要实施了骗取出口退税的行为，不管结果有没有获得退税款均属犯罪既遂；另一种观点认为该罪的既遂标准是已经获得退税款。从该案的裁判结果来看，该裁判法院支持的是第二种观点。根据刑法第二百零四条的规定“以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。”根据我国犯罪既遂的通行标准，应当是构成要件说，即要符合法律规定的行为结果，故从法律明文规定可以得知获取国家的退税款才是该罪的既遂标准。

案例二 余志洪骗取出口退税案

【主要案情】2010年2月至2014年3月，余志洪在经营被告单位富尔顿公司期间，从其另一经营的杭州吉信纸张有限公司以完税价采购相关货物，后明知这些出口货物的海关商品编码（税号）与海关认定的编码不符，为了企业利益，指使周某在出口贸易中，将82单食品包装纸、烤箱纸、硅油纸、蜡纸、大规格防油纸等纸张故意以食品包装纸、厨房用纸等品名，以48239090海关商品编码（退税率为13%）向海关报关，利用海关不是每单必查的查验制度，蒙混过关，骗取海关的查验，并在海关查验后出口结汇。其明知上述出口货物不能退税，仍将相关单据及原采购出口货物时取得的完税增值税发票（进项抵扣凭证）提交西湖区国税局申请出口退税，西湖区国税局根据其提供的上述报关单、进项增值税发票、合同等资料共计向被告单位富尔顿公司退税人民币1844122.88元。

【简要评析】从该案的证据来看，该公司先后五次因为申报不实、影响出口退税管理予以行政处罚，该公司曾提出过海关编码不对，但最后均认可了海关的编码并接受了海关的处罚。且根据海关的相关文件他们的分类的确出现错误。另外，在本案的侦查过程中，当事人表示的确存在侥幸心理想要骗取国家的出口退税款。根据以上证据可以表明他们是明知故犯，具有主观故意的心态。法院也据此判断他们的行为构成骗取出口退税罪。

案例三 刘志炼骗取出口退税案

【简要案情】2009年至2011年期间，刘志炼伙同他人为骗取国家出口退税款，套用他人货物出口信息，提供虚假合同、提单等材料，通过支付代理费的方式以浙江桥通进出口有限公司、杭州弘阳进出口有限公司、杭州萧山丝绸进出口有限公司（以下分别简称“桥通公司”、“弘阳公司”、“萧山丝绸公司”）等名义伪造在深圳报关出口木制品家具的事实，骗取退税凭证。同时，刘志炼为获取申报退税所需的增值税专用发票，以支付开票费的方式从安徽省、河南省等地的砀山县鸿福木业有限公司、开封市金明区霖源木制品厂、开封市金明区兆林木制品厂等多家单位虚开增值税专用发票，发票金额合计人民币11568万余元，发票税款合计人民币1966万余元，并将上述发票提供给前述三家进出口公司用于申请出口退税。至案发，刘志炼利用前述三家进出口公司作为平台骗取出口退税，从杭州市萧山区国家税务局骗取出口退税款共计人民币1688万余元，另有人民币46万余元退税款因被杭州市萧山区国家税务局发现而未能退税成功。

【简要评析】根据该案的事实，我们可以看出骗取出口退税的实行方式一般表现为虚假出口，例如伪造假的出口凭证，虚开出口退税的专用发票等形式，根据裁判来看，这些行为均被认定为骗取出口退税的实行行为。另外，通过相关其他案件判决书的分析，常见的还有以下几种行为方式：1.将不实行退税的物品充当退税物品进行出口的2.将一批货物进行反复循环出口以获得退税款的3.没有出口资质的公司进行国内贸易假冒出口贸易进行出口退税。总之，他们都是利用各种方式来构造虚假的出口贸易行为，获取或者伪造出口单证，以此来骗取国家的税款。

案例四 蔡某骗取出口退税案

【简要案情】被告人蔡某，原系广东省潮阳市中实业有限公司、广东省深圳市菌里仕电器有限公司法定代表人。蔡某于1998年3月至2000年间, 为骗取国家出口退税款，假借为中国邮电器材总公司办理出口业务的名义，利用虚假企业广东省潮阳市中雅仕皮革服装厂、虚构的外商及香港永利贸易公司与中国邮电器材总公司分别签订内、外贸合同，使用虚开的增值税专用发票假报出口。后将共计人民币10119689.93 元的虚假出口退税凭证通过中国邮电器材总公司向税务机关申报退税，骗得出口退税款共计人民币6026962.13 元，剩余部分因被发现骗税未逞。案发后,被骗取的国家出口退税款已由税务机关向中国邮电器材总公司追缴。蔡某因此非法获利共计人民币887万余元,大部分无法追回。

【简要评析】骗取出口退税罪与虚开增值税专用发票罪同属危害税收征管类犯罪，两罪既有区别、又有联系。两者的区别主要在客观方面，虚开增值税专用发票的客观方面，表现为行为人在商品的国内生产、销售环节实施为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开增值税专用发票的行为。骗取出口退税罪的客观方面则表现为行为人在商品的出口环节实施假报出口或者其他骗取出口退税款的行为。其联系主要表现在，虚开增值税专用发票罪本身是行为人实施骗取出口退税罪的重要手段之一，骗取出口退税罪的实施又以行为人实施虚开增值税专用发票罪为必要的环节。因此，骗取出口退税罪与虚开增值税专用发票罪之间存在着密切的牵连关系，当行为人将虚开的增值税专用发票用于向税务机关申请出口退税，数额较大时，该行为人就同时触犯了骗取出口退税和虚开增值税专用发票两个罪名。由于两者是目的与手段的伴随关系，因此在处罚时应当择一重罪进行处罚。在本案中蔡某触犯两罪名，且判处刑罚一样，应当按照目的犯罪来认定其罪名更为稳妥。

【立法沿革】新中国成立至改革开放之前，在此三十年间中国没有对外开放，故没有对该行为的相关规定。

1979年刑法中并未规定骗取出口税罪，当时一般把骗取出口退税行为视为一种偷税行为。如1989年9月12日国家税务总局、经贸部、海关总署联合签署的国税【流字】第390号文件规定:“出口企业有意采取欺骗、隐瞒等手段造成多退税款的，视同偷税行为。

1992年9月2日全国人大常委会通过《关于惩治偷税、抗税犯罪的补充规定》(以下简称《补充规定》)，专门规定了骗取出口退税罪。《补充规定》第5条第1款规定:“企事业单位采取对所生产或者经营的商品假报出口等欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额在1万元以上的，处骗取税款5倍以下的罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处3年以下有期徒刑或拘役。”第2款规定:“前款规定以外的单位或者个人骗取国家出口退税款的，按照诈骗罪追究刑事责任，并处骗取税款5倍以下的罚金;单位犯本罪的，除处以罚金外，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，按照诈骗罪追究刑事责任。”

1997年修订的《中华人民共和国刑法》第204条对骗取出口退税罪进行重大修改，完善了该罪的犯罪构成。

《刑法》第二百零四条

【骗取出口退税罪】以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

纳税人缴纳税款后，采取前款规定的欺骗方法，骗取所缴纳的税款的，依照本法第二百零一条的规定定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分，依照前款的规定处罚。

第二百一十一条 【单位犯危害税收征管罪的处罚规定】

单位犯本节第二百零一条、第二百零三条、第二百零四条、第二百零七条、第二百零八条、第二百零九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。

第二百一十二条 【税收征缴优先原则】

犯本节第二百零一条至第二百零五条规定之罪，被判处罚金、没收财产的，在执行前，应当先由税务机关追缴税款和所骗取的出口退税款。

【立案标准】

关于印发《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》的通知（公通字（2010）23号）

第六十条 以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额在五万元以上的，应予立案追诉。

【量刑标准】

《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2002〕30号）

第一条 刑法第二百零四条规定的“假报出口”，是指以虚构已税货物出口事实为目的，具有下列情形之一的行为：

（一）伪造或者签订虚假的买卖合同；

（二）以伪造、变造或者其他非法手段取得出口货物报关单、出口收汇核销单、出口货物专用缴款书等有关出口退税单据、凭证；

（三）虚开、伪造、非法购买增值税专用发票或者其他可以用于出口退税的发票；

（四）其他虚构已税货物出口事实的行为。

第二条 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百零四条规定的“其他欺骗手段”：

（一）骗取出口货物退税资格的；

（二）将未纳税或者免税货物作为已税货物出口的；

（三）虽有货物出口，但虚构该出口货物的品名、数量、单价等要素，骗取未实际纳税部分出口退税款的；

（四）以其他手段骗取出口退税款的。

第三条 骗取国家出口退税款５万元以上的，为刑法第二百零四条规定的“数额较大”；骗取国家出口退税款５０万元以上的，为刑法第二百零四条规定的“数额巨大”；骗取国家出口退税款２５０万元以上的，为刑法第二百零四条规定的“数额特别巨大”。

第四条 具有下列情形之一的，属于刑法第二百零四条规定的“其他严重情节”：

（一）造成国家税款损失３０万元以上并且在第一审判决宣告前无法追回的；

（二）因骗取国家出口退税行为受过行政处罚，两年内又骗取国家出口退税款数额在３０万元以上的；

（三）情节严重的其他情形。

第五条 具有下列情形之一的，属于刑法第二百零四条规定的“其他特别严重情节”：

（一）造成国家税款损失１５０万元以上并且在第一审判决宣告前无法追回的；

（二）因骗取国家出口退税行为受过行政处罚，两年内又骗取国家出口退税款数额在１５０万元以上的；

（三）情节特别严重的其他情形。

第六条 有进出口经营权的公司、企业，明知他人意欲骗取国家出口退税款，仍违反国家有关进出口经营的规定，允许他人自带客户、自带货源、自带汇票并自行报关，骗取国家出口退税款的，依照刑法第二百零四条第一款、第二百一十一条的规定定罪处罚。

第七条 实施骗取国家出口退税行为，没有实际取得出口退税款的，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

第八条 国家工作人员参与实施骗取出口退税犯罪活动的，依照刑法第二百零四条第一款的规定从重处罚。

第九条 实施骗取出口退税犯罪，同时构成虚开增值税专用发票罪等其他犯罪的，依照刑法处罚较重的规定定罪处罚。

【相关规范】

1.《刑法》第四百零五条

税务机关的工作人员违反法律、行政法规的规定，在办理发售发票、抵扣税款、出口退税工作中，徇私舞弊，致使国家利益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处五年以上有期徒刑。

其他国家机关工作人员违反国家规定，在提供出口货物报关单、出口收汇核销单等出口退税凭证的工作中，徇私舞弊，致使国家利益遭受重大损失的，依照前款的规定处罚。

2.《税收征收管理法》

第六十六条 以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款的，由税务机关追缴其骗取的退税款，并处骗取税款一倍以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。对骗取国家出口退税款的，税务机关可以在规定期间内停止为其办理出口退税。

第七十七条　纳税人、扣缴义务人有本法第六十三条、第六十五条、第六十六条、第六十七条、第七十一条规定的行为涉嫌犯罪的，税务机关应当依法移交司法机关追究刑事责任。

税务人员徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，情节严重的，依法追究刑事责任。

3.《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条

行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉及的金额、违法事实的情节、违法事实造成的后果等，根据刑法关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件的追诉标准等规定，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任的，必须依照本规定向公安机关移送。

【罪名认定】

一、出口退税（又称“出口货物退税”）是国际贸易中通常采用的并被世界各国普遍接受的税收制度，其理论依据来源于国际普遍实行的在商品消费地征收商品税的征税原则。也就是说，出口货物是在国外消费，其税负由国外消受者负担；因此，出口国对所出口的商品不征商品税，已征收的，则在出口时予以退还该商品在国内生产、流通环节已经缴纳的商品税。这就是出口退税制度。

因此，针对“假报出口”等骗取出口退税的行为，第二百零四条第二款区分了两种不同情形：

（1）通过假报出口等手段，将原已缴纳的税款又骗回去的，骗取的部分按“逃税”论处；

（2）如果骗取的税款超过原已缴纳的税款，那么，超过的部分按“骗税”论处。

二、骗取出口退税罪与虚开增值税专用发票罪的区别

虚开增值税专用发票罪是指单位和个人违反国家税收征管和发票管理制度，为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开增值税专用发票的行为，骗取出口退税罪与虚开增值税专用发票罪同属危害税收征管类犯罪，两罪既有区别、又有联系。

首先其区别主要表现在客观方面，即犯罪手段不同。虚开增值税专用发票的客观方面，表现为行为人在商品的国内生产、销售环节实施为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开增值税专用发票的行为，骗取出门退税罪的客观方面则表现为行为人在商品的出口环节实施假报出门或者其他骗取出口退税款的行为。其联系主要表现在，虚开增值税专用发票罪本身是行为人实施骗取出口退税罪的重要手段之一，骗取出口退税罪的实施又以行为人实施虚开增值税专用发票罪为必要的环节，可见，骗取出口退税罪与虚开增值税专用发票罪之间存在着密切的牵连关系，当行为人将虚开的增值税专用发票用于向税务机关申请出口退税，数额较大时，该行为人就同时触犯了骗取出口退税和虚开增值税专用发票两个罪名；但在处理时可按其中的一个重罪定罪，从重处罚，不适用数罪并罚。当然、如果行为人未将虚开的增值税专用发票用于申请出口退税，而是用于申请抵扣税款或者非法出售，则不能构成骗取出口退税罪，而应当按照虚开增值税专用发票罪和偷税罪或非法出售增值税专用发票罪之中的一个重罪从重处罚。

三、相关联的骗取出口退税罪、虚开增值税专用发票罪与逃税罪的犯罪数额认定

（一）“假报出口”情形下的犯罪数额认定。

《解释》第一条规定刑法第二百零四条规定的“假报出口”行为包括以虚构已税货物出口事实为目的而实施的虚开、伪造、非法购买增值税专用发票行为。该条规定的是没有货物出口的假报出口行为。根据《办法》的规定，在完全没有货物出口的情况下，行为人通过伪造买卖合同、增值税专用发票、出口报关单、外汇核销单等骗取出口退税的，因增值税专用发票是伪造的，开票单位并未实际交税，故这种情形属于骗取出口退税行为，犯罪数额应以实际骗取的退税金额为准。

在虚开增值税专用发票的情况下，虽然开票单位没有真实的货物出口，但是其开具增值税专用发票将导致其销项税额增加，进而导致应纳税额增加，也将导致需要缴纳更高的增值税，计算方式为：应纳增值税额=销项税额—进项税额。而行为人通过虚开增值税专用发票的方式骗取出口退税额为销项税额，但开票单位实际缴纳的增值税额为销项税额减去进项税额的部分。所以在这种情况下，行为人通过虚开增值税专用发票的方式骗取的出口退税额，与开票单位已经缴纳的增值税额相等部分，依法应当补缴应纳税款，并缴纳滞纳金，否则可能构成逃税罪，且逃税罪的犯罪数额为开票单位已经缴纳的增值税额；对于超出已经缴纳的增值税额部分，则属于骗取出口退税额，对于行为人犯罪情节的认定也应以该数额为准。这种情况下，虚开增值税专用发票罪的犯罪数额为虚开的增值税专用专用发票上记载的增值税额。

（二）“将未纳税或者免税货物作为已税货物出口”情形下的犯罪数额认定。

“未纳税的货物”包括来料加工复出口的货物、小规模纳税人出口的货物、直接从农民手中收购的农产品等。行为人将“未纳税的货物”作为已税货物出口并申报退税， 则行为人必须为自己虚开或让其他企业为自己虚开增值税专用发票，发票中记载的增值税额既为虚开增值税专用发票罪的犯罪数额。由于出口货物实际未纳税，所以行为人实际骗取的出口退税款数额即为骗取出口退税罪的犯罪数额。

《增值税暂行条例》第十六条规定了免征增值税的项目范围。行为人将免税货物作为已税货物出口并申请退税，不仅需要让他人为自己虚开增值税专用发票，还需要伪造买卖合同或伪造品名进行报关。因该类物品在国内流通环节并未征收增值税，所以行为将免税货物作为已税货物出口并申请退税的，其实际骗取的出口退税额即为骗取出口退税罪的犯罪数额；其在没有实际货物买卖的情况下让他人为自己虚开的增值税专用发票中所记载的增值税额即为虚开增值税专用发票罪的犯罪数额。

（三）“虚构货物品名、数量、单价等要素”情形下的犯罪数额认定。

《解释》第二条第（二）项将虚构出口货物的品名、数量、单价等要素，骗取未实际纳税部分出口退税款的行为规定的《刑法》第二百零四条中的“其他欺骗手段之一。行为人虚构货物品名，通常是将低退税率的货物虚构为高退税率的货物；行为人虚构数量、单价，通常是为了虚大出口货物的离岸价格，尽可能多地骗取出口退税款。

行为人通过虚构出口货物的品名、数量、单价等要素骗取出口退税款的，并不完全是虚开的增值税专用发票，因为行为人当期也可能发生增值税进项税额，行为人已经缴纳的进项税额部分属于在货物出口时应予退还的税款，这部分款项不应根据《刑法》第二百零四条的规定当作逃税罪的犯罪对象；超出进项税额部分的出口退税款额则属于骗取出口退税罪的犯罪数额。而行为人在此过程中存在让他人为自己虚开增值税专用发票的，发票中记载的增值税额为虚开增值税专用发票罪的犯罪数额。

【案例选编】

案例一 章某骗取出口退税案

【简要案情】2012年间，被告人章某通过接受外商客户订单，下单给浙江雅鸽家纺有限公司生产围巾等产品，生产完工后由被告人章某负责装箱、运输及办理报关、货物出口手续，浙江雅鸽家纺有限公司收取外商货款和出口退税后扣除一定生产成本和部分税金将余款支付给被告人章某。2012年9月，被告人章某结伙他人经预谋后，在浙江省绍兴县马鞍镇亭桥村被告人章某的仓库内，将浙江雅鸽家纺有限公司生产的围巾替换为事先在义乌小商品市场采购的塑料水壶、垃圾桶等不可退税货物，并以出口围巾的名义申报宁波北仑海关欲骗取出口退税，后被海关当场查获，没有成功办理退税。上述涉案货物申报价格计人民币642268.73元，如果成功出口可骗取税款102763元。

【简要评析】骗取出口退税罪的既遂标准，在学理上存在两种不同的观点，一种观点认为该罪是行为犯，只要实施了骗取出口退税的行为，不管结果有没有获得退税款均属犯罪既遂；另一种观点认为该罪的既遂标准是已经获得退税款。从该案的裁判结果来看，该裁判法院支持的是第二种观点。根据刑法第二百零四条的规定“以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。”根据我国犯罪既遂的通行标准，应当是构成要件说，即要符合法律规定的行为结果，故从法律明文规定可以得知获取国家的退税款才是该罪的既遂标准。

案例二 余志洪骗取出口退税案

【主要案情】2010年2月至2014年3月，余志洪在经营被告单位富尔顿公司期间，从其另一经营的杭州吉信纸张有限公司以完税价采购相关货物，后明知这些出口货物的海关商品编码（税号）与海关认定的编码不符，为了企业利益，指使周某在出口贸易中，将82单食品包装纸、烤箱纸、硅油纸、蜡纸、大规格防油纸等纸张故意以食品包装纸、厨房用纸等品名，以48239090海关商品编码（退税率为13%）向海关报关，利用海关不是每单必查的查验制度，蒙混过关，骗取海关的查验，并在海关查验后出口结汇。其明知上述出口货物不能退税，仍将相关单据及原采购出口货物时取得的完税增值税发票（进项抵扣凭证）提交西湖区国税局申请出口退税，西湖区国税局根据其提供的上述报关单、进项增值税发票、合同等资料共计向被告单位富尔顿公司退税人民币1844122.88元。

【简要评析】从该案的证据来看，该公司先后五次因为申报不实、影响出口退税管理予以行政处罚，该公司曾提出过海关编码不对，但最后均认可了海关的编码并接受了海关的处罚。且根据海关的相关文件他们的分类的确出现错误。另外，在本案的侦查过程中，当事人表示的确存在侥幸心理想要骗取国家的出口退税款。根据以上证据可以表明他们是明知故犯，具有主观故意的心态。法院也据此判断他们的行为构成骗取出口退税罪。

案例三 刘志炼骗取出口退税案

【简要案情】2009年至2011年期间，刘志炼伙同他人为骗取国家出口退税款，套用他人货物出口信息，提供虚假合同、提单等材料，通过支付代理费的方式以浙江桥通进出口有限公司、杭州弘阳进出口有限公司、杭州萧山丝绸进出口有限公司（以下分别简称“桥通公司”、“弘阳公司”、“萧山丝绸公司”）等名义伪造在深圳报关出口木制品家具的事实，骗取退税凭证。同时，刘志炼为获取申报退税所需的增值税专用发票，以支付开票费的方式从安徽省、河南省等地的砀山县鸿福木业有限公司、开封市金明区霖源木制品厂、开封市金明区兆林木制品厂等多家单位虚开增值税专用发票，发票金额合计人民币11568万余元，发票税款合计人民币1966万余元，并将上述发票提供给前述三家进出口公司用于申请出口退税。至案发，刘志炼利用前述三家进出口公司作为平台骗取出口退税，从杭州市萧山区国家税务局骗取出口退税款共计人民币1688万余元，另有人民币46万余元退税款因被杭州市萧山区国家税务局发现而未能退税成功。

【简要评析】根据该案的事实，我们可以看出骗取出口退税的实行方式一般表现为虚假出口，例如伪造假的出口凭证，虚开出口退税的专用发票等形式，根据裁判来看，这些行为均被认定为骗取出口退税的实行行为。另外，通过相关其他案件判决书的分析，常见的还有以下几种行为方式：1.将不实行退税的物品充当退税物品进行出口的2.将一批货物进行反复循环出口以获得退税款的3.没有出口资质的公司进行国内贸易假冒出口贸易进行出口退税。总之，他们都是利用各种方式来构造虚假的出口贸易行为，获取或者伪造出口单证，以此来骗取国家的税款。

案例四 蔡某骗取出口退税案

【简要案情】被告人蔡某，原系广东省潮阳市中实业有限公司、广东省深圳市菌里仕电器有限公司法定代表人。蔡某于1998年3月至2000年间, 为骗取国家出口退税款，假借为中国邮电器材总公司办理出口业务的名义，利用虚假企业广东省潮阳市中雅仕皮革服装厂、虚构的外商及香港永利贸易公司与中国邮电器材总公司分别签订内、外贸合同，使用虚开的增值税专用发票假报出口。后将共计人民币10119689.93 元的虚假出口退税凭证通过中国邮电器材总公司向税务机关申报退税，骗得出口退税款共计人民币6026962.13 元，剩余部分因被发现骗税未逞。案发后,被骗取的国家出口退税款已由税务机关向中国邮电器材总公司追缴。蔡某因此非法获利共计人民币887万余元,大部分无法追回。

【简要评析】骗取出口退税罪与虚开增值税专用发票罪同属危害税收征管类犯罪，两罪既有区别、又有联系。两者的区别主要在客观方面，虚开增值税专用发票的客观方面，表现为行为人在商品的国内生产、销售环节实施为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开增值税专用发票的行为。骗取出口退税罪的客观方面则表现为行为人在商品的出口环节实施假报出口或者其他骗取出口退税款的行为。其联系主要表现在，虚开增值税专用发票罪本身是行为人实施骗取出口退税罪的重要手段之一，骗取出口退税罪的实施又以行为人实施虚开增值税专用发票罪为必要的环节。因此，骗取出口退税罪与虚开增值税专用发票罪之间存在着密切的牵连关系，当行为人将虚开的增值税专用发票用于向税务机关申请出口退税，数额较大时，该行为人就同时触犯了骗取出口退税和虚开增值税专用发票两个罪名。由于两者是目的与手段的伴随关系，因此在处罚时应当择一重罪进行处罚。在本案中蔡某触犯两罪名，且判处刑罚一样，应当按照目的犯罪来认定其罪名更为稳妥。

来源：刑事法治